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筹建期内录用派遣工 劳动关系归哪家?
来源:中工网 日期:2016-07-28
案例回顾
  袁某为某乙木业公司油漆工,2010年5月入职某乙公司并与某甲劳务服务公司签订劳动合同。2015年10月、11月,某甲公司拖欠袁某两个月工资,申请人遂请求解除劳动合同,并于2015年12月向仲裁机构申请劳动仲裁,请求裁令某乙公司支付拖欠工资、赔偿金、经济补偿等款项。后某乙公司于庭上出具了2010年5月袁某与某甲公司签订的劳动合同一份,主张某乙公司与袁某仅成立派遣用工关系,仲裁庭遂裁定驳回袁某仲裁申请。
  2015年5月,袁某又向区仲裁院提出劳动仲裁申请,请求裁令某甲公司支付拖欠工资、经济补偿等款项3万余元。本案于7月开庭,庭上某甲公司辩称,该公司成立于2011年5月,而袁某提交的劳动合同订立日期为2010年5月20日,订立时某甲公司尚不具备劳动关系主体资格,该劳动合同不能成立。某甲公司另辩称其与某乙公司签订的劳务派遣服务协议,两公司形成劳务派遣合作关系。
  争议焦点:袁某与某甲公司的劳动合同,某甲、某乙公司的劳务派遣服务协议是否成立生效?若合同无效,袁某是否与某乙公司形成事实劳动关系?
  仲裁辩法
  经审理查明,2015年10月以前,某乙公司向袁某按月发放工资,并与袁某通过书面协议约定不缴纳社险保费,而将应缴金额划入工资一并发放。某甲公司与某乙公司的劳务派遣合作协议订立于2010年,与袁某的劳动合同一样,为某甲公司注册前签订。劳动合同法五十七条规定,经营劳务派遣业务的公司“经许可的,依法办理相应的公司登记”,“注册资本不得小于人民币二百万元”。本案中,某甲公司未经注册便签订劳务派服务协议和劳动合同,依据相关法律规定其合同主体不合格,故两份合同皆有瑕疵,能否成立生效,还需进一步调查事实、寻找适用的法律规定,现有以下两种观点。
  (一)观点一:袁某与某乙公司形成事实劳动关系
  本案中,某乙公司一直向袁某实际发放工资,且某甲、某乙二公司皆未为袁某缴纳社险费用,则结合袁某自2010年以来在某乙公司实际工作的客观事实,可依据原劳社部《关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条之规定,由申请人另行提起对某乙公司的劳动仲裁,另案认定袁某和某乙公司形成事实劳动关系。
  (二)观点二:劳动合同、派遣协议皆成立生效
  《〈公司法〉若干问题的规定(三)》第三条规定:“发起人以设立中的公司名义对外签订合同,公司成立后合同相对人请求公司承担责任的,人民法院应予支持。”据此,人民法院可认定某甲公司2011年5月注册前签订的两份合同有效,并判令其依合同约定支付袁某拖欠工资和经济补偿等款项,其中在计算经济补偿时,袁某在2010年5月至2011年5月某甲公司设立期间的工作时间,应计入工作年限。
  在仲裁庭调解之下,袁某申请撤诉,袁某代理律师表示将依据新事实、新证据再向某乙公司提起劳动仲裁,请求认定袁某与某乙公司形成事实劳动关系。
  仲裁提醒
  在现实经济行为中,经常出现这样的事例:公司在登记注册成立之前,就已经对外以公司名义招聘人员组织生产经营了。而根据《公司登记管理条例》规定:公司经登记机关依法登记,领取《企业法人营业执照》,方取得企业法人资格。自本条例施行之日起设立公司,未经公司登记机关登记的,不得以公司名义从事经营活动。同时,从《劳动法》与《劳动合同法》中规定的劳动关系主体来看,筹备中的公司因不具有用工权利能力而不应承担基于劳动关系的法律责任。
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